北京案例——违章建筑照样获赔

作者:杨念平律师 来源:北京拆迁律师网 发布时间:2009-06-28 12:24:29 点击数:
导读:【前言】对团队近期承办的关于北京市某区违章建筑的案例,想认真思考、梳理思路的想法已有多日。今日闲暇,抱着卷宗,在班得瑞音乐的陶醉中,细细思量该案件的始末,以期能够进一步总结经验。【案情简介】  2…

【前言】

    对团队近期承办的关于北京市某区违章建筑的案例,想认真思考、梳理思路的想法已有多日。今日闲暇,抱着卷宗,在班得瑞音乐的陶醉中,细细思量该案件的始末,以期能够进一步总结经验。

【案情简介】

   2001年6月11,××市××区××庄东农工商合作社通知××市××金刚石制品有限公司(以下简称××公司),经××市人民政府批准××区人民政府征用××乡梆子井村、定东村土地8.11公顷建大学生公寓,××公司的房屋位于征地范围内,要么接受6万元拆迁费拆掉厂房,要么把厂搬走,这块地已经卖给开发商了。同时接到一份通知书,内容如下: ××庄东村村民委员会: 经查,你单位于1995年在××路南侧梆子井西侧,未经城市规划行政主管部门批准,擅自兴建的,现由××金刚石厂占有的房屋425.68平方米,依据《中华人民共和国城市规划法》第三十二条和《××市城市规划条例》第三十二条,属违法建设。限你单位尽快将该房屋自行拆除。落款为“××市××区规划局”。

 

  【策略一】积极提起行政复议

  针对该区规划局的的《拆除通知》,我们从事实和法律两方面重拳出击。迅速提起了行政复议。其一、申请人住所地××市××区梆子井的房屋(以下简称房屋)是归申请人所有的,不是拆除通知所述“占用的”;申请人北京市××区××庄东农工商合作社签订的《租房协议书》中的非格式条款第十条:“地面建筑及设施全部是乙方投资。”就足以证明房屋是归申请人所有;申请人依法缴纳了房屋的房产税,根据《中华人民共和国房产税暂行条例》第二条规定:“房产税由产权所有人缴纳。”所以房屋是归申请人所有的。其二、申请人住所地××市××区梆子井的房屋不是《拆除通知》所述“于1995年兴建的”。从申请人的企业法人营业执照及工商行政管理部门的档案材料可反映出,申请人前身原××市朝×金刚石制品厂(改制后称××市××金刚石制品有限公司)成立于198749日,并且一直没有变更住所,也就是说申请人的房屋是在《中华人民共和国城市规划法》(199041日起施行)和《××市城市规划条例》(19927月24日起施行)生效施行前就已经存在。因为上述的法律和条例没有溯及力,所以,申请人的房屋不属于违法建设,不是违法建筑。

  然而,2003年1月16日该市的××区人民政府作出《行政复议决定书》,决定维持被申请人××市××区规划局作出的《拆除通知》。

 

  【策略二】提起行政诉讼

  这样无奈的复议结果,我们不达目的不罢休,迅速对该区规划局提起了行政诉讼,要求依法撤销被告于2002年11月20日作出的《拆除通知》。从事实、法律、程序和主要证据四个方面重点阐述,两方面要求撤销该《拆除通知》。事实和法律如复议所言,不再赘述,重点在于程序和证据方面阐述。

  在行政主体行使职权超越权限,根据《中华人民共和国城市规划法》第九条规定:“县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门主管本行政区域内的城市规划工作。”也就是说法律没有授权规定区规划局有认定房屋归谁所有的职权,被告认定房屋归谁所有是一种超越职权的行为。另外,在被告作出《拆除通知》时,原告的房屋已列入拆迁范围,土地已出让给××绿洲。

  依照法律规定,拆迁范围内的房屋拆迁及补偿,均由拆迁人与被拆迁人来协商。《城市房屋拆迁管理条例》没有授权规划部门参与拆迁纠纷的处理,因此,被告在原告与村民委员会产生纠纷并已诉至法院的情况下,搅和其中,作出限期拆房的决定,系越权行为。在证据的认定上,根据《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第二十六条规定:“在行政诉讼中,被告对其作出的具体行政行为承担举证责任。被告应当在收到起诉状副本之日起十日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为时的证据、依据;被告不提供或无正当理由逾期提供的,应当认定该具体行政行为没有证据、依据。”由于被告没有依据上述规定的十日内提供作出具体行政行为的依据,而是在今天的开庭审理中退出法庭去找依据。这一事实人请合议庭重视予以重视。另外,被告举证(××市××区××乡××庄东村村民委员会出具的证明)不应采纳。因为就房屋归谁所有原告就与村民委员会发生纠纷诉至法院,现已上诉至××市第二中级人民法院,而且,被告说自纠自查,但未出示自纠自查的材料,出示的是证明,这就表明村民委员会系证人,非自查人。所以代理人认为,村民委员会与本案有利害关系,被告所述不实,不应采纳村民委员会的证明。综上所述,被告在作出《拆除通知》时主要证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序(被告在开庭审理中已陈述在作出《拆除通知》时没有按照法定程序制作,存在许多瑕疵)、超越职权。请求人民法院撤销被告于2002年11月20日制作的《拆除通知》,维护原告的合法权益。

 

【胜利果实】

  庭审之后,被告主动撤销其《拆除通知》,原告遂申请撤诉。之后××市××区人民法院作出裁定,准许原告撤诉。裁定内容如下:原告××市××金刚石制品有限公司诉被告××市××区规划局要求撤销2002年1120日出具的《拆除通知》一案,向本院提起行政诉讼。经审查,本院认为,被告××市××区规划具200211月20日向××乡××庄东村村民委员会出具的《拆除通知》中,将“××路南侧梆子井村西侧”的房屋认定未违法建设。原告××市××金刚石制品有限公司为“××路南侧梆子井村西侧”的房屋使用人,故其认为该通知将其所有的房屋认定为××庄东村村民委员会所有是错误的,影响了其相关权益。在诉讼中,被告××市××区规划局撤销了该通知。现原告××市××金刚石制品有限公司申请撤诉。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十一条的规定,裁定如下:准许原告××市××金刚石制品有限公司撤诉。至此该案以胜利告终。

 

【律师提示】

  违章建筑的随意界定,成了政府和开发商中饱私囊的遮羞布。百姓面对房屋被认定为违章建筑后,往往是惊恐万状却又诉之无门。杨念平律师认为,应该从以下几个方面着手:

  第一,根据法不朔及既往的原则,《城乡规划法》中违章建筑的界定只适用于该法出台以后的新建房屋的认定。

  第二,违章建筑并非一律拆除。《城乡规划法》第六十四条规定: 未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。可以看出,对待违章建筑并非全部拆除,还有一个补救措施:就是能够采取改正措施消除影响的可以限期改正。

  第三,认定主体是否合法。根据《中华人民共和国城市规划法》第九条规定:县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门主管本行政区域内的城市规划工作。也就是说只有县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门才有权利认定。本案中的区规划部门是无权作出认定的。

  第四,执法主体的认定。《城乡规划法》第六十八条规定: 城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。也就是说,必须有县级人民政府的授权才能实施拆除违章建筑。

  第五,程序是否合法。目前我国还没有出台相应的《行政强制法》,可以参照《行政处罚法》的相关规定来认定程序是否合法,应给予行政相对人申辩权和听证权。无论如何,实践中随处可以见的拆迁管理部门是没有违章建筑的处罚权的。具体理论上的研究可以阅读我的网站和博客中关于违章建筑的几个专题。

 

 

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